根据我国《物权法》第二百一十条规定:设立质权,当事人应当采取书面形式订立质权合同。

方法

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    软件著作权质押合同


    甲方(出质人):
    乙方(质权人):
    出质人:(以下简称甲方)
    法定代表人:(自然人请填写身份证号)
    职务:
    住所(地址):
    电话:
    传真:
    邮编:
    质权人:(以下简称乙方)
    法定代表人: (自然人请填写身份证号)
    职务:
    住所(地址):
    电话:
    传真:
    邮编:
    因甲方与乙方签定编号为 的 (以下简称主合同),为了确保主合同项下甲方义务得到切实履行,甲方愿意向乙方提供质押担保。为明确当事人权利、义务,依据我国《合同法》、《物权法》、《担保法》、《计算机软件著作权登记办法》等有关法律法规、规定,甲乙双方经平等协商一致,订立本合同:

    【律师提示】根据我国《物权法》第二百一十条规定:设立质权,当事人应当采取书面形式订立质权合同。
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    质权合同一般包括下列条款:
    (一)被担保债权的种类和数额;
    (二)债务人履行债务的期限;
    (三)质押财产的名称、数量、质量、状况;
    (四)担保的范围;
    (五)质押财产交付的时间。
    1、出质软件
    1.1详见《软件著作权质押清单》(附件一)。
    【律师提示】附件中详细列明出质软件的名称、出质人、权利证书编号、质押价值等因素需明确。
    1.2《软件著作权质押清单》对质押价值的约定,并不作为乙方依本合同第6.1条对出质软件进行处分的估价依据,也不构成乙方行使质权的任何限制。
    1.3出质软件的相关有效证明和资料由当事人确认封存后,由甲方交与乙方保管,但法律法规另有规定的除外。
    2、质押担保范围
    2.1甲方质押担保的范围包括:自【】年【】月【】日至【】年【】月【】日期间主合同项下主债权金额人民币【】元及利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)。
    【律师提示】根据我国《物权法》第一百七十三条规定:担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的,按照约定。
    2.3当甲方不履行其债务时,乙方有权直接要求出甲方在其担保范围内承担担保责任。
    【律师提示】根据我国《物权法》第二百一十九条第二款规定: 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,质权人可以与出质人协议以质押财产折价,也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。
    3、质权的存续期间
    质权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满之日后两年止。
    【律师提示】此处的两年时间为主债务的诉讼时效,超过两年,将丧失胜诉权。
    4、出质软件凭证的移交
    4.1合同项下出质权利的权利凭证和其它相关资料应于【】年【】月【】日前由甲方交付乙方保管。乙方验收后向甲方出具收据。
    4.2甲方履行全部债务后,乙方应当及时将该权利凭证和其它相关资料返还甲方。
    5、质押登记
    5.1依有关法律规定必须办理出质登记的,甲乙双方应在本合同签订之日起到有关机构办理权利出质登记手续;
    5.2质押登记事项发生变化,依法需进行变更登记的,甲乙双方应在登记事项变更之日起到有关登记机关办理变更登记手续。
    【律师提示】根据我国《物权法》第二百二十七条规定:以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的,当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。
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    6、质权的实现
    6.1借款合同履行期限届满,借款人未能清偿债务,乙方有权以质押软件折价或以拍卖、变卖、兑现质押财产所得的价款优先受偿,实现质权。
    6.2乙方依本合同之约定处分质押财产所得的价款,按下列顺序分配:
    6.2.1支付处分质押财产所需的费用;
    6.2.2清偿借款人所欠乙方贷款利息;
    6.2.3愈偿借款人所欠乙方贷款本金、违约金(包括罚息)和赔偿金等;
    6.2.4支付其他费用。
    6.3乙方依本合同处分权利时,甲方应予配合,不得设置任何障碍。
    7、补充担保
    软件质押期间,非因乙方过错致质押软件价值减少的,甲方应于前述情况发生之日起【】个工作日内向乙方提供与减少的价值相当的担保。
    【律师提示】第二百一十六条因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少,足以危害质权人权利的,质权人有权要求出质人提供相应的担保;出质人不提供的,质权人可以拍卖、变卖质押财产,并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。
    8、甲方的权利和义务
    8.1质押期间,甲方承担本合同项下有关的各项费用,包括但不限于律师服务、鉴定、估价、登记、过户、保管及诉讼的费用。
    8.2在质权受到或可能受到来自任何第三方的侵害时,出质人有义务通知并协助质权人免受侵害。
    8.3法人出质人有下列情形之一,应当提前30个工作日书面通知质权人:
    8.3.1实行承包、租赁、股份制改造、联营、合并、兼并、分立、与外商合资合作等;
    8.3.2经营范围和注册资本变更、股权变动;
    8.3.3及重大经济纠纷;
    8.3.4出质权利发生权属争议;
    8.3.5破产、歇业、解散、被停业整顿、被吊销营业执照、被撤销;
    8.3.6住所、电话、法定代表人等发生变更。
    8.4自然人出质人有下列情形之一,应当提前30个工作日书面通知质权人:
    8.4.1涉及重大经济纠纷;
    8.4.2出质软件发生权属争议;
    8.4.3住所、电话等发生变更。
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    9、乙方的权利和义务
    9.1质押期间,未经乙方书面同意,甲方不得转让、出租、再出质或以其他任何方式处分本合同项下质押财产。
    【律师提示】根据我国《物权法》第二百一十四条规定:质权人在质权存续期间,未经出质人同意,擅自使用、处分质押财产,给出质人造成损害的,应当承担赔偿责任。
    9.2质押期间,经乙方书面同意,甲方转让质押财产所得的价款应先优用于向乙方提前清偿其所担保的债权。
    9.3发生下列情形之一的,乙方可以提前处分质押财产,并以所得价款优先受偿:
    9.3.1依据主合同约定或法律规定解除主合同而发生乙方代偿或造成质权人经济损失。
    9.3.2主合同履行期间甲方被宣告破产、被解散、擅自变更企业体制致使贷款债权落空、卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷、发生其他足以影响其偿债能力或缺乏偿债诚意的行为等情况。
    9.4乙方有权要求甲方协助,避免质权受到来自任何第三方的侵害。
    9.5乙方有权收取质物所生的孳息。
    【律师提示】根据我国《物权法》第二百一十三条规定:质权人有权收取质押财产的孳息,但合同另有约定的除外。
    前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。
    9.6乙方负有妥善保管权利凭证的义务。
    9.7乙方负有妥善保管质押财产的义务;因保管不善致使质押财产毁损、灭失的,应当承担赔偿责任。
    9.8偿清本合同质押担保范围内全部债务后还有剩余的,乙方应将剩余部分返还给甲方。
    10、 甲方的陈述与保证
    10.1甲方是本合同项下出质权利完全的、有效的、合法的所有者或国家授权的经营管理者;
    10.2甲方提供质押担保完全出于自愿,在本合同项下的全部意思表示真实;
    10.3本合同项下权利依法可以设定质押,设立本合同的质押不会受到任何限制。
    【律师提示】此条是关于权利瑕疵法律后果的约定,乙方保证其享有此软件完整的著作权,若因该软件侵犯第三人合法权益造成乙方损失,甲方有权向乙方追偿。
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    11、违约责任
    11.1除不可抗力因素外,任何一方如严重违反本合同之约定,另一方有权解除合同,并要求对方赔偿造成的实际损失及救济的合理支出费用。
    11.2乙方违反本合同第9.1条,在质权存续期间,未经乙方同意,擅自使用、处分质押财产,给乙方造成损害的,应当承担赔偿责任。
    11.3甲方在本合同第10条中作虚假陈述与声明,给乙方造成损失的,应予赔偿。
    11.4本合同生效后,当事人应全面履行本合同约定的义务。因甲乙双方任何一方违反本合同约定,违约方应承担守约方为保护和实现本合同项下权利和救济所产生的所有合理费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)。
    11.5如因甲方过错造成本合同无效,甲方应在质押担保范围内赔偿乙方全部损失。
    12、其他约定
    12.1通知方式
    本合同要求所有通知应以信件或传真等书面方式送达对方于本合同所载地址,若地址有所变更应通知对方,否则视同于送达。
    【律师提示】此条约定,避免一方因口头或电话方式通知,涉及合同相关事项变更,对方实际没有收到,没有相应证据。
    12.2不可抗力
    因战争叛乱火灾爆炸地震天灾洪水干旱或恶劣天气,以至于无法送达无法供给无法生产或者政府法令而造成之破坏损失迟延等耗损,双方各自的损失自行负担,直至不可抗力事件结束为止。
    12.3保密原则
    甲乙双方承诺关于双方往来所获知对方之商业财务信息等往来资料文件图片或档案,无论口头或书面,均不得对第三人泄露,也不利用其做本合同以外目的使用,此约定于本合同终止后【】年仍有效。
    12.4合同修改
    本合同非经甲乙双方书面同意,不得任意修改或变更。如需修改变更,双方应通过协商达成一致后签订补充合同,作为本合同附件。
    12.5法律适用
    有关本合同的解释履行等相关事宜皆适用中华人民共和国法律。
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    13、争议的解决
    双方因合同的解释或履行发生争议,由双方协商解决。协商不成,可采用下列任意方式解决:
    13.1由【】仲裁委员会仲裁;
    13.2向【 方所在地】/【合同签订地】/【】的人民法院起诉。
    【律师提示】根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第七条的规定,当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。因此,对争议的解决不能既约定仲裁又约定诉讼,二者只能择其一。争议解决选择法院,双方可在此处进行约定或者在争议产生时向有管辖权的法院起诉。根据《民事诉讼法》第三十四条规定:合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。实践中一般约定当事人自身所在地的法院较为有利。
    14、特别约定
    14.1本合同项下的出质软件包括甲方在附件《软件著作权质押清单》中出质软件的基础上研发的升级版本及与之相同或相似的其他计算机软件著作权中可出质的经济权利。
    14.2质押期间出质权利发生权属争议的,不影响本合同的效力。
    14.3
    14.4
    15、合同生效
    15.1本合同一式【】份,双方各执【】份,自签订之日起生效。附件与本合同具有相同法律效力。
    15.2本合同的附件包括:
    附件:《软件著作权质押清单》
    以下无正文。
    合同签订地:
    甲方(签章): 乙方(签章):
    法定代表人或委托代理人(签章) 法定代表人或委托代理人(签章)
    年 月 日 年 月 日
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    附件:
    软 件 著 作 权 质 押 清 单
    序号出质软件名称出质人权利证书及编号质押价值